企業(yè)工商登記中不可避免的十大法律誤區

　　依據《公司法》的規定工商變更登記僅為行政管理行為，該變更登記并非設權性登記，而是宣示性登記，旨在使公司有關(guān)登記事項具有公示效力。

　　《行政許可法》第三十一條規定：“申請人申請行政許可，應當如實(shí)向行政機關(guān)提交有關(guān)材料和反映真實(shí)情況，并對其申請材料實(shí)質(zhì)內容的真實(shí)性負責。司法實(shí)踐中，齊精智律師提示工商行政機關(guān)辦理股權轉讓登記過(guò)程中，不僅要審查申報材料是否完備并符合法定形式，而且應以行政法一般原則中的合理行政原則為依據、以登記機關(guān)判斷與識別能力為限度、在專(zhuān)業(yè)范圍內對申報材料中的簽字蓋章等內容的真實(shí)性負審查責任。

　　一、工商登記并非公司章程修正案的生效要件。

　　裁判要旨：經(jīng)法定程序修改的公司章程，如未約定生效時(shí)間或約定不明，則公司章程自股東達成修改章程的合意后即發(fā)生法律效力，工商登記并非章程的生效要件。齊精智律師提示這與公司設立時(shí)制定的初始章程應報經(jīng)工商部門(mén)登記后才能生效有所不同。

　　二、股東之間因股東權益產(chǎn)生爭議時(shí)，股東名冊或工商登記不

　　能成為確定股東權益的唯一根據，而應以股東實(shí)際出資額來(lái)確定。

　　裁判要旨：就股東資格而言，工商登記材料可以被視為證明股東資格并對抗第三人的證據。對股東資格進(jìn)行工商登記，是為了向第三人宣示股東資格，使登記股東就其股東資格獲得對抗第三人的能力，工商登記對外具有公示和公信的效力。但工商登記僅具有證權性，沒(méi)有設權性，當股東之間因股東權益產(chǎn)生爭議時(shí)，公司股東名冊或工商登記不能成為確定股東權益的唯一根據，而應以股東實(shí)際出資額來(lái)確定。

　　三、工商登記不是確認股東資格的法定要件。

　　裁判要旨：股東身份的確認，應根據當事人的出資情況以及股東

　　身份是否以一定的形式為公眾所認知等因素進(jìn)行綜合判斷。需要考量的因素主要包括：1）股東是否有出資合意，2）是否有出資行為，3）公司記帳處理，是否計入“實(shí)收資本”。

　　四、工商登記上的法定代表人不能對抗公司的股東會(huì )決議。

　　裁判要旨：工商登記的法定代表人對外具有公示效力，如果涉及公司以外的第三人因公司代表權而產(chǎn)生的外部爭議，應以工商登記為準。而對于公司與股東之間因法定代表人任免產(chǎn)生的內部爭議，則應以有效的股東會(huì )任免決議為準，并在公司內部產(chǎn)生法定代表人變更的法律效果。

　　五、股東工商登記出資與實(shí)際出資不符，利潤應該實(shí)際出資比例分配。

　　裁判要旨：工商登記股東出資，但該出資沒(méi)有實(shí)際到位或者已到位又抽逃，股東也無(wú)權依據工商登記的出資比例享有股東權利。出資取決于股東實(shí)繳到公司作為公司經(jīng)營(yíng)資本的資產(chǎn)，而不取決于股東的出資是否經(jīng)工商登記為注冊資本。

　　六、未經(jīng)工商登記的隱名股東,也可依法轉讓股權。

　　裁判要旨：對公司外部而言，公司的股權應當以對外公示的工商登記為準；而在公司內部，有關(guān)隱名股東身份及持股份額之約定等屬于公司與實(shí)際出資人或名義股東與實(shí)際出資人之間形成的債權債務(wù)的合意，除非隱名股東要求變更為顯名股東以外，該約定不會(huì )引起外界其他法律關(guān)系的變化，亦不會(huì )破壞有限責任公司的人合性，故一般應當認可其有效性。

　　隱名股東可以依法轉讓股權。如股權轉讓的受讓人明知其系隱名股東，且公司及其他登記股東均未對股權轉讓提出異議，則《股權轉讓合同》合法有效。

　　七、公司內部股權轉讓自約定成立時(shí)生效，并不以工商登記為準。

　　裁判要旨：工商登記雖然具有對外公示的效力，其中記載的公司股東及相應股權份額信息，一般應作為法人對外交易之基準，但在公司內部涉及股東之間的糾紛中，法律并未明確規定未經(jīng)工商登記的股權轉讓約定不產(chǎn)生效力。作為公司內部股東之間產(chǎn)生的民事法律關(guān)系，有關(guān)股權轉讓或份額變更的約定在股東之間一般自成立時(shí)起發(fā)生效力。

　　八、工商登記未變更，不影響作為繼承人而繼承的股東資格。

　　裁判要旨：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外。因此，如果公司章程對于股權的繼承沒(méi)有做出特殊規定，則繼承人有權繼承股東資格。 通過(guò)繼承取得的股權未做工商登記變更，不影響其作為繼承人而繼承的股東資格。

　　九、公司法定代表人工商變更，只需要股東表決權過(guò)半數同意。

　　裁判要旨：《公司法》雖然規定股東會(huì )會(huì )議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。但對于法定代表人變更事項的決議，并無(wú)明確規定，而房地產(chǎn)公司的章程對此也未作出特別約定。

　　十、申請材料不是其本人簽字或者蓋章，請求確認登記行為違法或者撤銷(xiāo)登記行為的，并非一定支持。

　　最高人民法院辦公廳關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理公司登記行政案件若干問(wèn)題的座談會(huì )紀要》的通知 （法辦〔2012〕62號）：

　　公司法定代表人、股東等以申請材料不是其本人簽字或者蓋章為由，請求確認登記行為違法或者撤銷(xiāo)登記行為的，人民法院原則上應按照本條第一款規定處理，但能夠證明原告此前已明知該情況卻未提出異議，并在此基礎上從事過(guò)相關(guān)管理和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，人民法院對原告的訴訟請求一般不予支持。

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